Які документи подають учасник та переможець в публічних закупівлях зараз? Будьте уважні, не помиліться! Маєте Телеграм? Два кліки - і ви не пропустите жодної важливої юридичної новини.
Нічого зайвого, лише #самасуть. З турботою про ваш час! З 19.10.2022 на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», проводять закупівлі відповідно до Особливостей, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (із змінами) (далі – Особливості), яка прийнята Урядом на виконання вимог Закону. Розглянемо питання надання документів про відсутність підстав для прийняття рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та відхиленні такої пропозиції (відповідно до п. 44 Особливостей). Пунктом 44 Особливостей передбачено, що Замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, якщо: 1) замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо найму на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі; 2) відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення; 3) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією; 4) суб’єкт господарювання (учасник процедури закупівлі) протягом останніх трьох років притягувався до відповідальності за порушення, передбачене п. 4 ч. 2 ст. 6, п. 1 ст. 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів тендерів; 5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку; 6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено у встановленому законом порядку; 7) тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника; 8) учасник процедури закупівлі визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура; 9) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена п. 9 ч. 2 ст. 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів); 10) юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 млн грн (у тому числі за лотом); 11) учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у виді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України «Про санкції»; 12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми. Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та може відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків – протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у цьому абзаці, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у відкритих торгах. Для цього учасник (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Учасник підтверджує відсутність вказаних вище підстав шляхом самостійного декларування, тобто проставленням відміток у відповідних електронних полях щодо всіх вказаних пунктів, за винятком підстави у вигляді невиконання учасником зобов’язань за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання та було застосовано штрафні санкції та/або відшкодування збитків. Надавати у складі тендерної пропозиції будь-яку іншу інформацію від учасників не вимагається, за винятком інформації про відсутність невиконаних зобов’язань за раніше укладеним договором тим самим замовником. Оптимальний варіант – учасник надає довідку в довільній формі про відсутність таких обставин, або ж про їх наявність та про вжиття зі свого боку заходів для підтвердження своєї надійності. Зауважую, що коли учасник не проставив в електронній системі закупівель необхідні відмітки, замовник має обов’язково надати 24 години для виправлення, так само і якщо учасник не надав довідку відповідно до абз. 14 п. 44 Особливостей. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів. Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених підп. 3, 5, 6 та 12 п. 44 Особливостей та абз. 14 п. 44 Особливостей. Тобто переможець відкритих торгів завантажує у визначений строк витяг, наданий МВС України та довідку, надану НАЗК. Зазначені документи стосуються керівника суб’єкта господарювання – учасника торгів (або ж фізичної особи – учасника). Звертаю увагу, що у ст. 17 Закону йдеться про документи, видані на ім’я представника учасника, якому учасником довірено представляти його інтереси, таким учасником може бути будь-яка службова (посадова) особа учасника, не обов’язково це керівник підприємства. Натомість п. 44 Особливостей передбачено, що доброчесність переможця підтверджується наданням документів щодо керівника учасника, незалежно від того, кого уповноважено представляти інтереси підприємства в торгах. Адже керівник суб’єкта господарювання – стала, постійна особа, яка до того ж має вирішальний вплив на політику підприємства, тоді як представляти інтереси учасника може будь-яка службова (посадова) особа, що отримала довіреність та вплив її на прийняття рішень може бути обмеженим. Також згідно з формулюваннями підп. 11 п. 44 Особливостей, який дещо розширено порівняно із аналогічним пунктом ч. 1 ст. 17 Закону, відтепер відхиляється пропозиція суб’єкта господарювання не лише у випадку застосування до нього санкцій, згідно із Законом України «Про санкції», а також коли санкції застосовані до його кінцевого бенефіціарного власника, члена або учасника (акціонера) юридичної особи – учасника процедури закупівлі. Якщо наявні невідповідності в документах на підтвердження відсутності підстав, визначених п. 44 Особливостей, наданих переможцем, то замовник не має права надавати 24 години на їх виправлення, а відхиляє пропозицію переможця. Так відповідно до абз. 2 підп. 3 п. 41 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію, якщо переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених п. 44 цих Особливостей. Додатково про відхилення тендерної пропозиції хочу відмітити наступне. Як визначено п. 44 Особливостей, Замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли наявні підстави, вказані в підп. 1-12 п. 44. Водночас серед підстав для відхилення тендерної пропозиції, виключний перелік яких викладено в п. 41 Особливостей, наявна лише підстава не подання переможцем процедури закупівлі відповідних документів у зазначений в тендерній документації спосіб. Тобто підстав для відхилення пропозиції учасника, щодо якого, для прикладу, розпочата процедура банкрутства, або кінцевий бенефіціарний власник якого знаходиться під санкціями, п. 41 прямо не передбачено. Як діяти замовнику, якщо учасник вказав шляхом самодекларування про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції, а в той же час існують певні сумніви щодо його доброчесності. Виходом із такої ситуації можуть стати наступне. Відповідно до підп. 1 п. 41 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника у разі, якщо учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абз. 2 п. 39 цих Особливостей. Тому у разі, якщо є підстави вважати, що учасник надав неправдиву інформацію, замовник відповідно до абз. 2 п. 39 Особливостей має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. Замовник може звернутися до третіх осіб (органи державної влади установи, організації), що володіють необхідною інформацією, за її підтвердженням. Також абз. 3 п. 39 Особливостей визначено, що у разі отримання достовірної інформації про невідповідність учасника процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, визначених п. 44 цих Особливостей, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника процедури закупівлі. Тобто у разі виникнення сумнівів в доброчесності учасника торгів замовник може перевірити надану таким учасником інформацію та у разі встановлення невідповідності – відхилити його пропозицію. Окремо звертаю увагу, що відхилити пропозицію такого учасника (як і переможця) можливо лише після отримання підтвердної відповіді від третіх осіб. Згідно з формулюванням п. 41 Особливостей замовник не може відхилити пропозицію учасника (переможця) на підставі інформації, отриманої ним з відкритих джерел. Натомість підп. 1 п. 44 вказано підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника, із посиланням на п. 39 Особливостей. Також у п. 39 чітко зазначено, як саме замовник має провести процедуру відхилення тендерної пропозиції учасника, який зазначив у своїй тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів. До того ж підп. 3 п. 41 Особливостей передбачена підстава для відхилення тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, який надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абз. 2 п. 39 цих Особливостей. Наостанок зазначу, що не перестаю зауважувати, що документи, які має надати переможець, не мають визначеного строку дії. Фактично вони відображають стан справ на час формування витягу / довідки. А враховуючи, що в учасників часто виникають складнощі вчасно отримати потрібний документ, не раджу замовникам встановлювати додаткові обмеження стосовно дати його видачі. Адже якщо переможець не встигне завантажити документи у визначений строк, можливості так чи інакше це врегулювати у замовника немає. Тому документи мають бути: перше – завантажені до електронної системи; друге – протягом чотирьох днів (маються на увазі саме календарні дні). За таких умов доречно учаснику /переможцю мати заздалегідь отримані документи та використовувати їх протягом декількох місяців, не отримуючи кожного разу заново, а замовнику не доведеться відхиляти переможця та розглядати тендерну пропозицію наступного учасника (з більшою вартістю) або ж взагалі відміняти торги.
17 березня 2023, 19:02